В п. 2 ст. 269 НК РФ содержится понятие контролируемой задолженности перед иностранной организацией. Под ней понимается непогашенная задолженность российской организации:
- по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более чем 20 процентами уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации;
- по долговому обязательству перед российской организацией, признаваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом указанной выше иностранной организации;
- по долговому обязательству, в отношении которого указанное выше аффилированное лицо и (или) непосредственно эта указанная выше иностранная организация выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства российской организации.
Таким образом, в двух последних случаях задолженность российской организации может возникать перед другим российским лицом. Однако в целях ст. 269 НК РФ она также признается контролируемой задолженностью перед иностранной организацией.
В некоторых случаях заемщик вправе уменьшить свою налогооблагаемую прибыль не на всю сумму выплаченных по данной задолженности процентов. При этом предельный размер процентов определяется по правилам п. 2 ст. 269 НК РФ (п. 3 ст. 269 НК РФ). В свою очередь, сверхнормативные проценты приравниваются в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность. С них необходимо удержать налог на прибыль в качестве налогового агента (п. 4 ст. 269, ст. 275, п. 3 ст. 284 НК РФ).
Возникает вопрос: нужно ли российской организации удерживать налог со сверхнормативных процентов, выплачиваемых российскому кредитору?
В письме от 26.11.2014 № 03-08-05/60262 Минфин России отметил, что в данной ситуации сверхнормативные проценты фактически выплачиваются российской, а не иностранной организации. При этом НК РФ не предусматривает налогообложение у источника дохода (налогового агента) при выплате им российским организациям процентов по долговым обязательствам, оформленным договором займа (кредитным договором). Поскольку все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (п. 7 ст. 3 НК РФ), финансовое ведомство пришло к выводу, что удержание налога с дивидендов российской организацией-заемщиком в данном случае не производится. Аналогичное мнение Минфин России высказывал и ранее (см. письмо от 06.03.2014 № 03-08-05/9669).
