Содержание
Как видно из названия главы XI.I ГК РФ, ее положения касаются только открытых акционерных обществ и не распространяются на ЗАО. В данной главе устанавливается специальный порядок приобретения акций, если количество приобретаемых акций превышает 30 процентов, а также связанные с таким приобретением последствия. Сразу оговоримся, что все указанные изменения вступят в силу через пол года, а именно: с 1 июля 2006 года.
Цель дополнения Закона об акционерных обществах новой главой - это если и не полное предотвращение корпоративных войн, то, по крайней мере, уменьшение их количества. При этом отметим, что в Законе об акционерных обществах и ранее содержались нормы о правилах покупки 30 и более процентов акций открытого акционерного общества. Однако данные правила были несколько иными и менее подробными по сравнению с новой главой Закона об акционерных обществах, а также касались только открытых акционерных обществ с числом акционеров более 1000.
Согласно правилам новой главы Закона об акционерных обществах теперь любое лицо, имеющее намерение приобрести 30 и более процентов акций ОАО, должно соблюдать закрепленную в этой главе процедуру покупки. Напомним, что ранее в пункте 1 статьи 80 Закона об акционерных обществах содержалась только лишь обязанность уведомить АО о предполагаемой сделке купли-продажи акций в количестве более 30 процентов. Ни о каком специальном порядке приобретения акций в указанном количестве речи не шло.
Расскажем о новом порядке. Во-первых, следует учитывать, что указанные в новой главе Закона об акционерных обществах 30 процентов включают в себя не только те акции, которые лицо намеривается приобрести, но также и все акции, уже имеющиеся у этого потенциального приобретателя, а также у его аффилированных лиц. Например, если лицо владеет 15-процентным пакетом акций, а его аффилированные лица в совокупности владеют 7-процентным пакетом акций акционерного общества, то положения новой главы о специальном порядке приобретения акций будут подлежать применению при намерении указанного лица приобрести более 8 процентов акций акционерного общества (15 + 7 = 22).
Во-вторых, следует учитывать, что в 30 процентов акций АО помимо обыкновенных включаются также и привилегированные акции, предоставляющие право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 Закона об акционерных обществах. Напомним, что в данном пункте установлено правило, согласно которому привилегированные акции, за исключением кумулятивных привилегированных акций, становятся голосующими, если оговоренные по ним в уставе акционерного общества дивиденды не были выплачены. Подчеркнем также, что в новой главе имеются в виду все же не все привилегированные акции, для которых существует лишь возможность стать голосующими, а только те, которые уже стали голосующими. Другими словами, учитываются только те привилегированные акции, по которым дивиденды, определенные уставом АО, не выплачены.
Добровольное предложение
Итак, лицо, желающее приобрести 30 и более процентов акций, направляет в АО добровольное предложение о желании приобрести определенное количество акций. Данное добровольное предложение признается публичной офертой, то есть предложением покупки акций у любого акционера АО, откликнувшегося на такое предложение. Однако, конечно же, у приобретателя не возникает обязанность купить абсолютно все акции тех акционеров, которые изъявили желание их продать, а только лишь то количество акций, которое было им указано в добровольном предложении. В случае же, если общее количество акций, в отношении которых акционерами поданы заявления об их продаже, превышает количество акций, которое намерено приобрести лицо, направившее добровольное предложение, то согласно пункту 5 статьи 84.3 новой главы акции приобретаются у акционеров пропорционально количеству акций, указанному в их заявлениях.
Отметим, что в указанном выше пункте имеется оговорка: данное правило о пропорциональной покупке акций действует, если иное не предусмотрено добровольным предложением или заявлением акционера о продаже акций. В связи с этим могут возникнуть проблемы.
Допустим, приобретатель имеет акции в количестве 10 процентов и хочет приобрести еще 21 процент акций этого АО. В добровольном предложении он никаких дополнительных условий не установил. На данное добровольное предложение откликнулись 5 акционеров, желающих продать свои акции в количестве 7, 10, 18, 3 и 12 процентов. При этом в заявлении о продаже 7 процентов акций содержится условие о том, что выкупу подлежит только полный пакет акций, а именно: только все 7 процентов сразу. В остальных заявлениях о продаже акций никаких подобных оговорок не сделано. Возникает вопрос: как в этом случае должен поступить приобретатель? Если бы в одном из заявлений не содержалось оговорки о продаже пакета акций в размере 7 процентов только целиком, то в соответствии с пунктом 5 статьи 84.3 новой главы Закона об акционерных обществах приобретатель должен был бы приобрести 21 процент акций у всех акционеров, подавших заявления о продаже акций, пропорционально. Но в нашем примере имеется заявление о продаже пакета акций целиком. Должен ли в этом случае приобретатель купить полный пакет акций в размере 7 процентов у такого акционера, а остальное недостающее количество акций докупить у всех остальных акционеров, или он должен отказаться от покупки этого пакета акций? На поставленные вопросы пункт 5 статьи 84.3, а также иные нормы новой главы Закона об акционерных обществах ответ не дают, и данные пробелы в очередной раз придется восполнять практике.
Возвращаясь непосредственно к добровольному предложению, отметим, что в соответствии с пунктами 2-4 статьи 84.1 новой главы в нем подлежит обязательному указанию довольно много информации. В частности, в добровольном предложении должны содержаться сведения о покупателе акций и его аффилированных лицах, количестве акций, которыми приобретатель уже владеет совместно со своими аффилированными лицами, количестве акций, которые он хочет приобрести и их цене, а также некоторые иные сведения. В добровольном предложении также обязательно должен быть указан срок его принятия, который, как установлено в пункте 2 статьи 84.1 новой главы, не может быть менее 70 и более 90 дней с момента получения добровольного предложения акционерным обществом. Следует также иметь в виду, что к добровольному предложению в обязательном порядке должна прикладываться банковская гарантия в целях обеспечения оплаты того количества акций, которое лицо, направляющее добровольное предложение, намеревается приобрести. Отметим, что в соответствии с пунктом 4 статьи 84.1 новой главы в добровольном предложении может быть указано минимальное количество акций, в отношении которых акционерами могут быть поданы заявления о продаже.
Обязательное предложение
Однако если решение вопроса о приобретении 30 и более процентов акций - это добровольное решение, то впоследствии, когда желаемые акции приобретены, появляется обязанность сделать обязательное предложение. В частности, в статье 84.2 новой главы предусмотрено, что в течение 35 дней с момента внесения соответствующей записи в реестре акционеров о приобретении тем или иным лицом 30 и более процентов акций, оно обязано сделать публичную оферту, а именно: предложить акционерам, а также владельцем иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, приобрести у них акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Указанное обязательное предложение, также как и добровольное, направляется непосредственно в акционерное общество.
Сведения, которые должны быть указаны в обязательном предложении, схожи со сведениями, подлежащими указанию в добровольном. Однако согласно пункту 2 статьи 84.2 новой главы в обязательном предложении (в отличие от добровольного) должна содержаться только та информация, которая указана в статье 84.2. Никакая иная информация в нем указана быть не может.
Отметим, что к обязательному предложению также как и к добровольному прикладывается банковская гарантия. Однако если при добровольном предложении известна общая сумма сделки (сделок) (в нем указывается цена приобретения и количество приобретаемых акций) и, соответственно, можно вести речь о предоставлении банковской гарантии на эту определенную денежную сумму, то, в случае с обязательным предложением все иначе. Согласно пункту 2 статьи 84.2 в обязательном предложении не может быть указано количество приобретаемых акций. Это вполне логично, исходя из смысла обязательного предложения - выкупить акции у всех лиц, желающих их продать, после того, как лицо становится владельцем 30 или более процентов акций АО. Другими словами, при направлении обязательного предложения нельзя знать заранее, сколько акционеров пожелают им воспользоваться и продать свои акции, соответственно не известно количество акций, которое придется выкупить. Все это приводит к тому, что нельзя заранее определить и сумму банковской гарантии. Получается замкнутый круг: количество выкупаемых акций и сумма банковской гарантии неизвестны, но, тем не менее, банковская гарантия должна быть обязательно приложена к обязательному предложению.
Несколько слов необходимо сказать о правилах определения цены покупки акций в рамках сделанного обязательного предложения. Напомним, что в добровольном предложении определение цены покупки полностью поставлено в зависимость от желания лица, делающего такое предложение. Что касается обязательного предложения, то согласно пункту 4 статьи 84.2 цена покупки акций, обращающихся на рынке ценных бумаг более полугода, не может быть ниже их средневзвешенной цены на этом рынке, а в остальных случаях - не может быть ниже их рыночной стоимости. При этом если акции не обращаются на рынке ценных бумаг либо обращаются на нем менее полугода, их рыночная стоимость определяется независимым оценщиком, отчет которого прикладывается к обязательному предложению.
Однако из данных правил определения цены акций, покупаемых в рамках обязательного предложения, есть исключение. Так, в любом случае цена покупаемых акций не может быть ниже цены акций, купленных лицом, делающим обязательное предложение, или его аффилированными лицами, в течение 6 месяцев, предшествующих дате направления в акционерное общество обязательного предложения. Следует иметь в виду, что учитываются также и предварительные договоры купли-продажи акций, если таковые имели место в указанный промежуток времени. Фактически это означает косвенное ограничение цены акций, приобретаемых в рамках добровольного предложения. В частности, если цена приобретенных в рамках добровольного предложения акций была значительно выше их рыночной стоимости, то тогда покупка акций в рамках обязательного предложения должна быть сделана не по их рыночной стоимости, а по цене покупки акций в рамках добровольного предложения. Видимо, по замыслу законодателя это должно привести к тому, что покупка акций согласно добровольному предложению будет осуществляться по рыночной стоимости.
Следует принять во внимание, что согласно пункту 8 статьи 84.2 новой главы в некоторых случаях можно не направлять обязательное предложение. Например, нет необходимости направлять его при учреждении или реорганизации акционерного общества, при сделках с аффилированными лицами, при приобретении акций на основании добровольного предложения, согласно которому изъявлено намерение о приобретении всех акций акционерного общества, а также в некоторых иных случаях.
Как было указано выше, как добровольное, так и обязательное предложение направляются непосредственно в акционерное общество. В соответствии с пунктом 2 статьи 84.3 новой главы само АО в течение 15 дней с момента получения соответствующего предложения направляет его всем акционерам, которым оно адресовано. В данном случае, видимо, подразумеваются ситуации, когда в добровольном предложении указывается, например, минимальное количество акций, подлежащих продаже одним акционером. Это может быть предложение о приобретении 45 процентов акций пакетами, размером не менее 5 процентов каждый. Таким образом, тем акционерам, которые владеют пакетами акций в размере менее 5 процентов, добровольное предложение высылаться не будет. Кроме добровольного предложения АО также направляет акционерам рекомендации совета директоров по этому поводу. Следует также учитывать, что все расходы, связанные с рассылкой добровольных и обязательных предложений и какие-либо иные расходы, возникшие в этой связи, подлежат возмещению акционерному обществу приобретателем акций.
Конкурирующее предложение
В статье 84.5 новой главы также предусмотрена возможность направления конкурирующего предложения. Это означает, что после поступления добровольного или обязательного предложения любое лицо вправе направить свое добровольное предложение. Отметим, что согласно указанной норме правом направления конкурирующего предложения обладает любое лицо вне зависимости от того, является ли оно акционером соответствующего АО или нет.
Конкурирующее предложение должно быть направлено в акционерное общество не позднее, чем за 25 дней до истечения срока принятия последнего из полученных акционерным обществом добровольных либо обязательных предложений. Цена и количество акций, указываемых в конкурирующем предложении, не может быть ниже и меньше, чем цена и количество акций, указанных в добровольном или обязательном предложениях, ранее направленных в акционерное общество. Во всем остальном на конкурирующее предложение распространяются соответствующие требования, предъявляемые к добровольным и обязательным предложениям (статьи 84.1 и 84.2).
Ограничения на принятие АО некоторых решений
Следует учитывать, что согласно статье 84.6 новой главы с момента получения акционерным обществом добровольного или обязательного предложения, решения по некоторым важным вопросам принимаются только общим собранием акционеров общества. Например: увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций; размещение ценных бумаг, конвертируемых в акции; одобрение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, а также сделок, связанных с приобретением или отчуждением имущества, стоимость которого составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов общества, и некоторых других. Действие указанных ограничений прекращается по истечении 20 дней после окончания срока для принятия добровольного или обязательного предложения. При этом сделка, совершенная в нарушение данных ограничений, может быть признана недействительной по иску акционерного общества, акционера или приобретателя акций.
Выкуп оставшихся акций акционером, владеющим 95-% пакетом
Отметим, что в случаях, когда лицо, владеет 95 процентами акций АО, оно обязано выкупить все оставшиеся акции акционерного общества по требованиям их владельцев. Такое лицо в течение 35 дней с момента приобретения 95 процентов акций направляет через АО оставшимся акционерам уведомление о наличии у них права требовать выкупа их акций. Отметим, что к такому уведомлению прикладывается банковская гарантия, как и в случаях направления добровольного и обязательного предложения. Цена, по которой акции подлежат выкупу у акционеров, определяется также, как и при обязательном предложении - с оговоркой, что она не может быть ниже, чем цена, по которой акции приобретались при добровольном и обязательном предложениях.
Требования акционеров о выкупе принадлежащих им акций могут быть предъявлены не позднее, чем через 6 месяцев со дня направления им соответствующих уведомлений. По истечении 6 месяцев лицо, владеющее 95 процентами акций АО вправе направить в акционерное общество требование о выкупе оставшихся акций, которое также подлежит рассылке оставшимся акционерам. При этом у оставшихся акционеров в этом случае будет только право обратиться в суд с иском о возмещении убытков, и то - только в случае, если цена выкупаемых у них акций была определена ненадлежащим образом. В любом случае, если лицо, владеющее 95 процентами акций АО, воспользовалось своим правом требовать выкупа оставшихся акций, то согласно пункту 8 статьи 84.8 в течение 3 дней после предоставления доказательств оплаты выкупаемых акций они в безусловном порядке подлежат зачислению на его лицевой счет. Таким образом, лицо, владеющее 95 процентами акций, теперь будет иметь законный рычаг приобрести остальные 5 процентов акций акционерного общества, не прибегая ни к каким изощренным схемам.
Согласование с госорганами
Согласно статье 84.9 новой главы, если акции АО обращаются на рынке ценных бумаг, то добровольное и обязательное предложения, а также уведомление о праве требовать выкупа или требование о выкупе акций направляются приобретателем в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Причем следует учитывать, что сделать это необходимо за 15 дней до направления указанных документов в акционерное общество. В течение указанного времени федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг по результатам рассмотрения полученных от приобретателя документов может направить ему предписание об устранении нарушений. В этом случае приобретатель не вправе до устранения всех выявленных нарушений направлять соответствующие документы в АО.
Что касается ситуаций, когда акции не обращаются на рынке ценных бумаг, то добровольное и обязательное предложения, а также уведомление о праве требовать выкупа или требование о выкупе акций направляются в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не позднее дня, когда соответствующий документ направляется в АО. В данном случае федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг также вправе вынести предписание о приведении соответствующего документа в соответствие с требованиями закона, если к этому будут основания. Однако делать это придется уже "постфактум" - нужно будет вносить изменения в документы, которые уже направлены в АО.
Отметим также, что в соответствии с пунктом 9 статьи 84.3 новой главы в 30-дневный период после истечении срока для принятия добровольного или обязательного предложения лицо, их сделавшее, обязано подготовить отчет об итогах принятия соответствующего предложения. Такой отчет подлежит в указанный выше срок направлению в акционерное общество, а также в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Несоблюдение новых правил
В заключение несколько слов следует сказать о последствиях несоблюдения требований новой главы Закона об акционерных обществах.
Так, в соответствии с пунктом 6 статьи 84.3 новой главы в случае несоблюдения требований, предъявляемых к добровольному или обязательному предложению, прежний владелец акций вправе требовать от лица, направившего соответствующее предложение, возмещения убытков. Помимо этого, в КоАП РФ введена статья 15.28, устанавливающая административную ответственность за нарушение правил приобретения более 30 процентов акций ОАО.
