С выбывающим участником при его согласии ООО может рассчитаться не деньгами, а иным имуществом, стоимость которого эквивалента действительной стоимости доли (п.6.1 ст. 23 Федеральный закон от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Любая передача имущества, при которой меняется собственник, признается реализацией в целях налогообложения, если это происходит на возмездной основе (а в целях НДС – и на безвозмездной основе). Такой порядок следует из п. 1 ст. 39 и п. 1 ст. 146 НК РФ. Поэтому, когда общество вместо выплаты действительной стоимости доли передает выходящему участнику имущество (например, объект недвижимости), то такая передача будет считаться реализацией.
Чем это чревато? Налогами! Рассмотрим два варианта развития событий: когда компания, передающая имущество, на общем режиме, и когда на УСН.
Налоги ООО на ОСНО при передаче имущества выбывающему участнику
НДС
Компании, работающие на ОСНО, платят с реализации НДС и налог на прибыль (подп.1 п. 1 т. 146, ст. 247, 248 НК РФ). Именно поэтому, по мнению чиновников, у них возникает обязанность по исчислению и уплате этих налогов при передаче недвижимости выходящему из ООО участнику.
В части НДС соответствующие разъяснения содержатся, например, в письме Минфина России от 22.12.2023 №03-07-11/124865. Там сказано, что «в случае, если стоимость имущества, передаваемого участнику общества, превышает первоначальный взнос участника, сумма указанного превышения подлежит налогообложению налогом на добавленную стоимость».
Мы не обнаружили судебных примеров по спорам, связанным с доначислением НДС в указанной операции. Но, полагаем, шансы на успешный исход спора тут сведены к минимуму, поскольку НДС облагается не доход от реализации, а операция по реализации, т. е. операция, при которой происходит переход права собственности от одного лица (общества) к другому (выбывающему участнику).
Кстати, при передаче имущества у общества также возникает обязанность по восстановлению НДС в размере суммы, пропорциональной стоимости имущества, соответствующей первоначальному взносу участника общества (подп.2 п. 3 ст. 170 НК РФ, письма Минфина РФ от 07.07.2015 №03-07-11/39115, от 22.12.2023 №03-07-11/124865).
Таким образом, передача имущества участнику при его выходе из общества должна сопровождаться начислением двух НДС: налога с реализации и восстановленного НДС.
Передача выходящему участнику части стоимости имущества, соответствующая первоначальному взносу этого участника, реализацией не признается (подп.5 п. 3 ст. 39 НК РФ). Реализацией будет считаться стоимость имущества, превышающая первоначальный взнос. Но что считать первоначальным взносом?
В письме Минфина России от 16.07.2019 №03-07-11/52674 поясняется, что «для целей статей 39 и 146 Кодекса под первоначальным взносом понимается действительная стоимость доли участника общества с ограниченной ответственностью в уставном капитале этого общества, определяемая в соответствии с пунктом 2 статьи 14 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. №14-ФЗ».
В более поздних разъяснениях чиновники уходят от таких конкретных формулировок, указывая, что при определении понятия «первоначальный взнос участника хозяйственного общества» для целей ст. 39 и 146 НК РФ следует руководствоваться нормами гражданского законодательства, в том числе ГК РФ и принятыми в соответствии с ним НПА (письма Минфина РФ от 07.09.2020 №03-07-11/78450, от 14.09.2022 №03-07-11/88948, от 15.01.2024 №03-07-11/2269). Но в ГК РФ и иных нормативных актах такого понятия, как «первоначальный взнос», не содержится.
По нашему мнению, под первоначальным взносом следует понимать номинальную стоимость доли, т. е. сумму средств, внесенных участников в уставный капитал. В судебной практике имеются решения, подтверждающие правомерность данного вывода (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 28.09.2018 №Ф09-5576/18). Для компаний безопаснее придерживаться такого подхода.
Налог на прибыль
При передаче имущества, по мнению чиновников, также возникает необходимость в исчислении налога на прибыль. Если руководствоваться разъяснениями Минфина РФ, приведенными в письме от 05.11.2019 №03-03-06/1/84931, то «прибыль формируется как разница между действительной стоимостью доли участника общества и стоимостью выбывающего имущества, определенной по данным налогового учета общества».
Такой вывод сделан на основании ст. 268 НК РФ, которая устанавливает особенности определения расходов при реализации товаров, основных средств и имущественных прав. Но в письме чиновники, хоть и упомянули подп.5 п. 3 ст. 39 НК РФ, в котором говорится, что передача имущества в пределах первоначального взноса не признается реализацией, но почему-то в свою формулу расчета прибыли не внесли возможность уменьшения действительной стоимости доли также и на сумму первоначального взноса.
Мы считаем, что из действительной стоимости доли нужно вычитать не только покупную (остаточную) стоимость выбывающего объекта по данным налогового учета, но и сумму первоначального взноса. Более того, готовые к риску и спорам с ИФНС налогоплательщики могут еще вычесть и НДС, который они исчислили при передаче имущества.
Такой подход налоговики вряд ли одобрят, но в судебной практике имеются случаи, когда суд выносил решение в пользу налогоплательщика. См., например, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 01.10.2013 №05АП-9984/2013 по делу №А51-11041/2013. В этом деле суд посчитал, что на уменьшение налоговой базы сумма исчисленного НДС может быть отнесена на основании подп.1 п. 1 ст. 264 НК РФ.
Налоги ООО на УСН при передаче имущества выбывающему участнику
Что касается компаний, применяющих УСН, то, по мнению чиновников, у них также возникает обязанность по исчислению налога при передаче выбывающему участнику имущества (если это не денежные средства). Такие разъяснения содержатся, например, в письмах Минфина РФ от 07.06.2012 №03-04-06/3-157, от 25.03.2021 №03-11-06/2/21517.
При этом у упрощенцев ситуация одновременно и хуже, и лучше. Хуже в том, что, в отличие от компаний на ОСНО, у них нет возможности уменьшить действительную стоимость доли на покупную (остаточную) стоимость имущества. В итоге им придется включить в базу по УСН действительную стоимость доли за минусом одного только первоначального взноса. А лучше в том, что у них больше шансов на успешный исход дела в суде (в качестве положительного примера см. постановление ФАС Волго-Вятского округа от 30.04.2014 по делу №А28-6826/2013).
Другое дело по аналогичному вопросу было компанией на УСН проиграно во всех трех инстанциях. Однако организация дошла до Верховного Суда РФ и подала кассационную жалобу. ВС РФ посчитал доводы общества заслуживающими внимания и передал его в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ для дальнейшего разбирательства (определение Верховного Суда РФ от 21.02.2024 №305-ЭС23-23247 по делу №А40-244851/2022).
Какие же доводы компании помогли убедить Верховный суд РФ в том, что выводы нижестоящих судов требуют проверки? Компания грамотно не стала оспаривать выводы инспекции о наличии в данном случае факта реализации в контексте ст.39 НК РФ, а выстроила защиту на том, что в базу при УСН включается не операция по реализации как таковая, а доход от реализации. В рассматриваемой ситуации как такового дохода, т. е. экономической выгоды (как необходимого признака дохода по ст. 41 НК РФ), нет. Соответственно, нет и налога, уплачиваемого в связи с УСН.
Мы будем наблюдать за этой ситуацией и надеемся, что в скором времени появится положительная судебная практика уже на более высоком уровне.
В материале использованы фото: Insta_photos / Shutterstock / Fotodom.
