Продажа доли в ООО
Доля в уставном капитале другого общества может быть продана либо другому участнику общества (если таковой имеется), либо третьему лицу. Независимо от того, кому она продается, выручку от продажи доли следует включить в налогооблагаемую прибыль (п.1 ст.249 НК РФ).
При этом организация-участник вправе уменьшить доходы от реализации данной доли на расходы, связанные с ее приобретением, в порядке, предусмотренном подп.2.1 п.1 ст.268 НК РФ. Согласно этому порядку, на расходы относится не только стоимость приобретения доли, но и денежные средства, которые участник перечислял обществу в виде вклада в имущество (если, конечно, ранее он не получал от общества денежные средства безвозмездно в пределах своего вклада, которые не облагались на основании подп.11.1 п.1 ст.251 НК РФ).
В итоге (при существенной расходной части) может оказаться, что налоговая база по такой продаже не такая и значительная. А если расходы превысят доходы от продажи, то возникнет убыток от продажи доли. Его можно учесть в целях налогообложения на основании п.2 ст.268 НК РФ.
При признании убытка необходимо учесть одну важную особенность. Убыток от такой операции признается в размере и при наличии отрицательной величины показателя, рассчитанного как разность между доходом от реализации доли и ценой приобретения такой доли с учетом расходов, связанных с ее приобретением и реализацией. Иначе говоря, соответствующая величина вклада в имущество организации при определении убытка, относимого на расходы в налоговом учете, не учитывается (письмо Минфина России от 16.01.2023 №03-03-06/1/2084).
Что касается ставок налога на прибыль, уплачиваемого при продаже доли, то в общем случае она составляет 20% (п.1 ст.284 НК РФ). Ставка 0% применяется в случае, если компания непрерывно владела долей больше 5 лет, и при этом в активах организации, в уставном капитале которой реализуется доля, недвижимое имущество на территории РФ составляет не более половины (п.4.1 ст.284, п.1,2 ст.284.2 НК РФ).
Если же организация-участник на УСН, то доход от продажи доли нужно включить в налоговую базу при УСН. При этом, даже если компания на объекте «доходы минус расходы», она не сможет уменьшить свою налоговую базу от этой операции на расходы, которые ранее произвела при покупке доли в ООО (или учреждении этого ООО). Это объясняется тем, что такой вид расхода не предусмотрен в закрытом перечне в п.1 ст.346.16 НК РФ.
Негативные налоговые последствия при продаже доли
1. Раздельный учет НДС
Если участник, реализующий долю, применяет ОСНО, при котором уплачивается и НДС, то в квартале реализации доли возникнет обязанность по ведению раздельного учета. Это связано с тем, что операция по реализации долей в уставном капитале организаций относится к «льготируемым» операциям (подп.12 п.2 ст.149 НК РФ). Согласно п.4 ст.149 НК РФ, при осуществлении таких операций налогоплательщик обязан вести раздельный учет.
Фактически это означает, что организации следует распределять «входной» НДС в отношении расходов, относящихся одновременно к облагаемым и необлагаемым операциям (как правило, это все косвенные расходы). Ту часть налога, которая относится к необлагаемой части, к вычету принять нельзя, а необходимо отнести в стоимость приобретенных товаров, работ, услуг.
Но здесь также можно применить «правило 5 процентов», о котором говорится в абз. 7 п.4 ст.170 НК РФ. Согласно этому правилу, если расходы, относящиеся к необлагаемой операции, не превышают 5% общей величины совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав, то «входной» НДС по косвенным расходам можно не распределять, а полностью принимать к вычету.
Обратите внимание, в компании в обязательном порядке должен быть оформлен расчет, из которого следует выполнение условий для применения «правила 5 процентов». В отсутствии такого расчета (даже если условия по факту соблюдены) инспекция признает весь вычет в части косвенных расходов незаконным.
2. Утрата спецрежима
Данный вид последствий возможен у компаний на УСН или ЕСХН. У упрощенцев важное значение имеет сумма дохода, полученная с начала года нарастающим итогом. Если этот доход превысит соответствующий лимит, то фирма утрачивает право на применение спецрежима. Если стоимость доли составляет значительную сумму, то в совокупности с остальными доходами компания может достичь лимита и лишиться права на применение упрощенки.
Для плательщиков ЕСХН операция по продаже доли тоже может повлечь за собой утрату права на применение спецрежима. Как известно, такие лица могут применять спецрежим, если доля доходов от реализации сельхозпродукции в общем объеме доходов от реализации составляет менее 70% (подп.1 п.2 ст.346.2 НК РФ). При этом доход от продажи доли в ООО также должен участвовать при определении данного ограничения, но он включается в общий объем доходов (письмо Минфина России от 26.07.2019 №03-11-06/2/55917). Соответственно, если сумма такого дохода существенная, то вследствие этой операции доля доходов от реализации сельхозпродукции в общем объеме доходов от реализации может превысить 70%. И тогда условия для применения ЕСХН будут считаться невыполненными и компании придется перейти на ОСНО.
А вот для тех, кто на ОСНО, но применяет освобождение от НДС по ст.145 НК РФ выручка от продажи долей в уставном капитале других организаций не учитывается при разрешении вопроса о наличии права на применение освобождения от исполнения обязанностей налогоплательщика (постановления ФАС Северо-Западного округа от 17.04.2013 по делу №А13-372/2012, ФАС Западно-Сибирского округа от 15.03.2013 по делу №А70-60/2012). Но учитывая наличие судебных прецедентов, налоговики могут попытаться учесть этот доход от при расчете предельной величины выручки, дающей право на применении освобождения от НДС по ст.145 НК РФ.
3. Обвинения в использовании фиктивной схемы
При некоторых обстоятельствах налоговики могут усмотреть у участников, реализующих доли, схему, направленную на получение необоснованной налоговой выгоды. Какие это обстоятельства? Скорее, это совокупность обстоятельств:
- компания, когда становилась участником ООО, вносила в качестве взноса в уставный капитал некий объект недвижимости;
- доля в этом ООО была продана через непродолжительный период времени;
- компания и покупатель доли – взаимозависимые лица.
Как показывает практика, налоговики при таких обстоятельствах усматривают действия, направленные на получение необоснованной налоговой выгоды в виде неуплаты налогов с реализованного здания (см., например, постановления ФАС Московского округа от 28.11.2013 №Ф05-15039/2013 по делу №А40-103429/12, Арбитражного суда Северо-Западного округа от 05.06.2019 №Ф07-3345/2019 по делу №А56-29451/2018).
Выход из ООО
Если компания решила не продавать долю, а просто выйти из общества, то в этом случае ее доля переходит к самому обществу. При этом общество обязано выплатить выбывающему участнику действительную стоимость доли (п.6.1 ст.23 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Если в случае с продажей доли участник вправе установить любую цену (ч.4 ст.421, ч.1 ст.424 ГК РФ), если уставом общества не определена цена продажи доли или критерии, определяющие стоимость доли (п.4 ст.21 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ), то размер действительной стоимости доли строго определен. Эта стоимость соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли (п.2 ст.14 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ).
Иногда выбывающий участник может вообще не получить денежные средства или иное имущество. Например, если стоимость чистых активов общества составляет отрицательную величину, то оснований для выплаты действительной стоимости доли не имеется.
Также общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, если на момент выплаты (выдачи имущества в натуре) оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) либо в результате этих выплат (выдачи имущества в натуре) указанные признаки у общества появятся (п.8 ст.23 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ).
В подобных случаях для участника с экономической точки зрения будет выгоднее продать долю (если, конечно, найдется покупатель).
Другой особенностью при выходе из ООО является то, что самому выбывающему участнику не придется исчислять и уплачивать налог на прибыль с полученной суммы (в отличие от ситуации, когда речь идет о продаже доли). В этом случае налог будет удерживать само общество в качестве налогового агента. При этом налоговая база определяется также с учетом первоначального взноса и ранее внесенного вклада в имущество в виде денежных средств, уменьшенных на сумму денежных средств, указанных в подп.11.1 п.1 ст.251 НК РФ (письмо Минфина России от 20.07.2023 №03-03-06/1/68024).
Такой доход в целях налога на прибыль приравнивается к доходам в виде дивидендов (абз.2 п.1 ст.250 НК РФ). Ставка налога здесь будет не 20% (как в случае с продажей доли), а 13% (подп.2 п.3 ст.284 НК РФ). Но при определенных условиях применяется льготная ставка в размере 0% (подп.1 п.3 ст.284 НК РФ): если выбывающий участник в течение не менее 365 календарных дней непрерывно владел на праве собственности не менее, чем 50% вклада общества.
Также хотим предупредить, что на практике налоговики иногда в целях НДС могут трактовать выход участника из ООО как продажу доли. Это влечет за собой обвинения в том, что компания неправомерно не вела раздельный учет НДС, а значит, не могла применять вычет НДС в отношении косвенных расходов. Но подобные действия суды признают неправомерными и выносят решения в пользу налогоплательщиков (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 15.11.2023 №Ф09-7430/23 по делу №А76-29741/2022).
В материале использованы фото: Stock 4you / Shutterstock / Fotodom.
