Переквалификация договоров ГПХ в трудовые договоры: риски, запреты и последствия

Что такое переквалификация договора ГПХ и кто может переквалифицировать договор ГПХ в трудовой договор?

Переквалификация договора гражданско-правового характера (договор ГПХ) представляет собой изменение его сущностных характеристик, в результате которого он признается трудовым договором. Перечень субъектов, уполномоченных переквалифицировать договоры ГПХ в трудовые договоры, установлен в соответствии со ст.19.1 ТК РФ. Переквалифицировать договоры могут:

• заказчики услуг (работ) в добровольном порядке по письменному заявлению сотрудника, с которым ранее был заключен договор ГПХ;
• заказчики услуг (работ) во исполнение предписания государственного инспектора труда о необходимости оформить с сотрудником трудовой договор вместо договора ГПХ;
• суд по заявлению сотрудника, работающего по договору ГПХ;
• суд по заявлению государственного инспектора труда или прокурора, выступающих в защиту трудовых прав сотрудника, работающего по договору ГПХ.

Во всех перечисленных случаях вместо существующего договора ГПХ с сотрудником будет оформлен трудовой договор. Причем договор оформят задним числом – с момента возникновения отношений по выполнению работ и оказанию услуг.

Также переквалифицировать договор ГПХ может и налоговая инспекция (см., например, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 03.09.2020 №А67-9103/2018). Но в этих случаях главной целью переквалификации обычно является не восстановление трудовых прав сотрудника путем заключения с ним письменного трудового договора, а лишь доначисление компании-заказчику работ (услуг) налогов и страховых взносов по факту необоснованного занижения налогооблагаемой базы в результате ненадлежащего оформления трудовых отношений.

Чем грозит переквалификация договора ГПХ в трудовой договор?

Основной причиной, по которой работодатели идут на заключение с работниками договоров ГПХ вместо трудовых договоров, является стремление сэкономить на НДФЛ и страховых взносах. Соответственно, первым делом работодателю доначислят налоги и страховые взносы, поскольку все выплаченные сотрудникам, работающим по договорам ГПХ, доходы включат в базу для начисления НДФЛ и страховых взносов.

Поскольку работодатель, использующий подобную схему занятости работников, не платит за них обязательные платежи, у него образуется недоимка по налогам и взносам, что является основанием для привлечения к ответственности по ст.122 НК РФ за неуплату налогов и начисления пеней. Также работодателя, незаконно использующего труд ИП или самозанятых, привлекут к ответственность за несдачу 6-НДФЛ и расчетов по страховым взносам по ст.ст.119 и 126 НК РФ. 

Кроме того, переквалификация повлечет и необходимость надлежащего оформления со своими работниками трудовых договоров с предоставлением им всех прав и гарантий, закрепленных в ТК РФ. В частности, работодатель будет вынужден оплачивать работникам ежегодные отпуска, больничные (первые три дня болезни), сверхурочную работу и т.д. 

Правда ли, что с 2024 года Минтруд запретил организациям заключать договоры подряда с самозанятыми, и теперь все такие договоры будут переквалифицироваться в трудовые договоры?

Нет, не правда. Никакого запрета на оформление организациями гражданско-правовых договоров с самозанятыми действующее законодательство не устанавливает. Право на заключение организациями договоров подряда с самозанятыми гарантировано, в частности, в соответствии со ст.10 Федерального закона от 27.11.2018 №422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход».

Минтруд своими приказами и письмами не полномочен менять федеральные законы или вносить в них какие-либо изменения. В начале года Минтруд лишь утвердил перечень риск-факторов, при наличии которых контролеры вправе провести в отношении работодателя внеплановую трудовую проверку (приказ Минтруда от 02.02.2024 №40н). В числе таких факторов теперь действительно значится массовое привлечение организациями к выполнению работ и оказанию услуг самозанятых. Вместе с тем это не значит, что компаниям нельзя заключать договоры с самозанятыми. Договоры по-прежнему заключать можно, но подобные договоры не должны иметь признаков трудовых договоров.

Может ли организация заключить с самозанятым договор на проведение ремонтных работ?

Да, может. Законодательство не запрещает организациям и ИП заключать с самозанятыми гражданско-правовые договоры, предметом которых является выполнение работ и оказание услуг (письмо Минфина от 24.05.2022 №03-11-11/47944). Выполнять работы и оказывать услуги самозанятые плательщики налога на профессиональный доход могут как в пользу других физических лиц, так и в пользу организаций. И если заключенный с самозанятым договор не содержит в себе явных признаков трудового договора, то никаких неблагоприятных последствий для организации в связи с привлечением самозанятого к выполнению работ не возникнет.

Когда самозанятого нельзя привлекать к оказанию платных услуг?

Действующее законодательство содержит только два запрета, касающихся заключения договоров с самозанятыми. Договор на выполнение работ и оказание услуг нельзя заключать с самозанятым, если у заказчика работ и услуг уже заключен трудовой договор с этим самозанятым или самозанятый был работником заказчика менее 2 лет назад (п.8 ч.2 ст.6 Федерального закона от 27.11.2018 №422-ФЗ). Во всех других случаях самозанятого можно привлечь к оказанию платных услуг в пользу организации или ИП (письмо Минфина от 21.09.2021 №03-11-11/76441).

Могут ли оштрафовать работодателя, если вместо трудового договора он заключит с работником договор ГПХ?

Да, могут. Заключение с работником договора ГПХ, фактически регулирующего трудовые отношения, квалифицируют как административное правонарушение по ч.4 ст.5.27 КоАП РФ. Данное нарушение влечет наложение административного штрафа на работодателей-ИП в размере от 5 000 до 10 000 рублей, а на организации – от 50 000 до 100 000 рублей.

Если мы заключили с ИП долгосрочный договор подряда (более года), могут ли его переквалифицировать в трудовой договор?

Большая продолжительность действия договора, заключенного с ИП, не является законным основанием для переквалификации такого договора в трудовой договор. Если в договоре платного оказания услуг или выполнения работ, заключенного в том числе с ИП, отсутствуют признаки трудового договора и он не прикрывает собой фактически сложившиеся трудовые отношения, то его не станут переквалифицировать в трудовой договор. Поэтому если договор с ИП действует на протяжении нескольких месяцев или даже лет (например, ИП привлекается к работам по обслуживанию офисной техники или уборке помещений), то это само по себе не повлечет для организации-заказчика никаких негативных последствий.

Могут ли налоговики переквалифицировать договор подряда, заключенный организацией не с самозанятым, а с исполнителем-ИП?

Да, такая переквалификация возможна. Если ИП в отношениях с организацией фактически выступает в качестве ее работника, а заключенный с ним договор имеет в себе признаки трудового договора, то контролеры могут переквалифицировать данные правоотношения и доначислить организации-заказчику все полагающиеся обязательные платежи (см., например, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 23.11.2021 №А46-5115/2021). Правовой и налоговый статус исполнителя при этом никакого значения не имеет. Не важно, кем является исполнитель, – самозанятым или ИП, применяющим, скажем, УСН, налоговики все равно могут переквалифицировать заключенный с ним договор в целях доначисления налогов. 

Когда заключение договоров с самозанятыми посчитают подозрительным для целей их переквалификации?

Переквалифицировать сделки, заключенные с самозанятыми, в трудовые договоры, могут в том числе по результатам проведенной трудовой проверки, а ее проведут при наличии в деятельности организации целой совокупности признаков, свидетельствующих о ненадлежащем оформлении трудовых отношений. К таким признакам в соответствии с приказом Минтруда от 02.02.2024 №40н сейчас относят:

• за 12 месяцев организация заключала договоры на выполнение работ и оказание услуг более чем с 10 самозанятыми;
• среднемесячный доход каждого из самозанятых, выполняющего работы или оказывающего услуги в интересах организации, превышает 20 000 рублей;
• средняя продолжительность работы каждого само занятого составляет более 3 месяцев за 12 месяцев.

Подозрение контролеров привлечет именно совокупность данных признаков. При этом даже их совокупность не повлечет переквалификации договоров с самозанятыми. Для переквалификации необходимо, чтобы заключенные с самозанятыми договоры носили характер трудовых договоров.

Переквалифицируют ли договор, если по его условиям подрядчик обязан выполнять распоряжения заказчика и подчиняться установленным им правилам?

Да, такой договор однозначно могут переквалифицировать в трудовой договор. Дело в том, что одним из главных критериев, который позволяет отличить договор ГПХ от трудового договора, является самостоятельность исполнителя (письмо ФНС от 15.04.2022 №ЕА-4-15/4674). По договору ГПХ исполнитель всегда выступает самостоятельным субъектом, который не обязан исполнять чьих-либо распоряжений и требований. По трудовому же договору работник обязан соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, трудовую дисциплину, выполнять установленные нормы труда, а также соблюдать требования по охране труда (ст.21 ТК РФ). Поэтому если по условиям договора исполнитель обязан выполнять распоряжения заказчика, то такой договор фактически уже является трудовым договором.

Если самозанятый уже работает у другого работодателя по трудовому договору, можем ли мы привлечь его к выполнению работ по договору подряда и не грозит ли нам это переквалификацией договора ГПХ в трудовой договор?

Да, можете. Наличие у самозанятого заключенного трудового договора с другим работодателем не является препятствием для заключения с ним договора гражданско-правового характера, предметом которого является выполнение работ или оказание услуг. Главное условие здесь – не заключать такой договор со своим работником, имеющим статус самозанятого. Если же самозанятый работает по трудовому договору у стороннего работодателя, то его можно привлечь к выполнению работ и оказанию услуг на общих основаниях. Никаких негативных правовых и налоговых последствий это не повлечет.

В материале использованы фото: JC_STOCKER / Shutterstock / Fotodom.